Авансовий митний платіж
Система "авансових" відносин з митницею спочатку спрямована на зручність для учасників ЗЕД. Так, якщо ви ввозите кілька партій товарів, тобто плануєте протягом деякого періоду часу часто оформляти ввезений товар, то простіше відразу внести на рахунок митниці авансовий платіж. і далі при подачі митної декларації митниця сама буде списувати необхідну суму з цих коштів.
Авансовий митний платіж - це грошові кошти, внесені на рахунок митного органу в рахунок майбутніх митних платежів. Він не ідентифікується платником в якості конкретних видів і сум митних платежів у відношенні конкретних товарів і відповідно до п. 3 ст. 330 Митного кодексу залишається його власністю.
Таким чином, аванс просто знаходиться "на збереженні" у митниці до того моменту, поки учасник ЗЕД не вирішить, як ним розпорядитися.
Чи задоволені при цьому повинні бути всі: і митниця, тому що вона впевнена у вашій платоспроможності, і учасник ЗЕД, тому що йому не доводиться кожен раз бігати в митницю з платіжками.
Однак на практиці не все так радісно. Митниця всіляко перешкоджає розпорядженням авансовими платежами і, почекавши якийсь час, і зовсім списує аванс в федеральний бюджет.
Причини того при цьому використовуються різні. Розглянемо найбільш одіозні з них.
Привід перший - не так розпорядилися
Згідно п. 3 ст. 330 ТК України ніхто, крім учасника ЗЕД, не може розпоряджатися авансовими платежами (за винятком звернення митницею примусового стягнення на авансові платежі в порядку ст. 353 Митного кодексу РФ). Суть же розпорядження авансом полягає в тому, що платник може:
- зарахувати аванс в рахунок майбутніх митних платежів або в рахунок погашення своєї заборгованості по сплаті мит та пенею або
- повернути авансовий платіж.
А як же на практиці здійснюється розпорядження авансовим платежем?
З поверненням авансу все однозначно: для цього згідно з п. 5 ст. 330 Митного кодексу України необхідно подати заяву. А ось із заліком все дещо складніше.
Як волевиявлення особи на залік авансових платежів п. 3 ст. 330 Митного кодексу України визнає "подачу їм або від його імені митної декларації або вчинення інших дій, що свідчать про намір використовувати свої грошові кошти в якості митних платежів". Дією ж, "що свідчить про намір", є подача заяви на залік авансових платежів.
Таким чином, митне законодавство передбачає два способи здійснення заліку авансових платежів - подачу декларації і подачу заяви.
Користуючись такою подвійністю і незнанням учасниками ЗЕД правил вибору способу розпорядження авансовими платежами, митниця часто відмовляє в заліку авансу через "неправильного вибору способу".
Найчастіше митниця не визнає подачу декларації в якості достатнього дії для заліку авансових платежів і вимагає подати ще й заяву. Чи правомірно це? Подивимося на найбільш типових ситуаціях.
Ситуація 1. Учасник ЗЕД вніс авансовий платіж, а через деякий час подав декларацію. Але митниця вважає, що ВМД недостатньо, і вимагає представити ще й заяву про залік авансового платежу.
Така вимога митниці незаконно. Подача митної декларації є самостійним і достатнім способом розпорядження своїм авансовим платежем. Це чітко встановлено п. 3 ст. 330 Митного кодексу РФ.
Ситуація 2. Якщо декларування товарів здійснюється через митного брокера, а авансові платежі вносилися на рахунок митного органу самим імпортером, то митниця вимагає пред'явити позов імпортера на залік авансових платежів.
Така вимога митниці також незаконно. Митний брокер подає декларацію від імені особи, яку представляють. Згідно ж п. 3 ст. 330 Митного кодексу України подача декларації є достатнім волевиявленням не тільки в тому випадку, якщо декларація подається самим особою, яка внесла аванс, а й від його імені. Отже, подача декларації митним брокером не повинна супроводжуватися ще й заявою імпортера на залік авансових платежів.
Коли ж потрібно подавати саме заяву на залік авансових платежів? Тільки в двох випадках:
- якщо аванс вносився третьою особою, то необхідно заяву від цієї особи;
- якщо платник бажає зарахувати авансовий платіж в рахунок погашення своєї заборгованості по сплаті митних платежів або використовувати його як грошова застава, тобто в тому випадку, коли немає подання митної декларації.
Таким чином, вибір способу розпорядження авансом залежить від бажаної дії і особи, що внесла авансовий платіж. Для простоти можна використовувати наступну таблицю:
Що подається Для чого Хто подає
Митна Зачетавансавпользу Особа, яка внесла авансовий
декларація майбутніх митних платіж
платежів Митний брокер
Заява Зачетавансавпользу Особа, яка внесла авансовий
предстоящіхтаможенних платіж
платежів Третя особа, яка внесла
авансовий платіж
Залік авансу в рахунок Боржник, який є
погашення заборгованості по власником авансового
сплаті митних платежів, платежу
пенею
Повернення митних платежів Особа, яка внесла авансовий
платіж
Привід другий - безправний представник і митний брокер
Подібні труднощі виникають і у працівника, який виступає представником організації-імпортера. Його повноваження підтверджуються довіреністю юридичної особи.
Разом з тим відповідно до п. 5 ст. 185 ГК України довіреність на отримання або видачу грошей та інших майнових цінностей повинна бути підписана головним бухгалтером. І якщо такого підпису на довіреності на подачу митної декларації немає, митниця вважає подачу декларації недостатньою підставою для заліку раніше внесеного авансу і вимагає пред'явити позов на залік.
Розпорядження ж авансовими платежами шляхом подачі митної декларації не є господарською операцією з грошовими коштами, оскільки при подачі митної декларації відбувається лише ідентифікація платником раніше внесених коштів в якості конкретних видів і сум митних платежів стосовно до конкретних товарів, і, отже, підпис головного бухгалтера організації на довіреності на подачу декларації в даному випадку не потрібно.
Подібну логіку можна застосувати і до описаної ситуації з митним брокером: він тільки подає митну декларацію, а не здійснює операції з грошовими коштами особи, яку представляють. Таким чином, єдине, чим повинен володіти брокер, - це право на подачу декларації. А таким правом він володіє за визначенням.
Отже, для визнання поданої декларації достатньою підставою для заліку авансових платежів не потрібне особливе оформлення повноважень митного брокера та працівника, який виступає представником організації-імпортера.
Привід третій - декларація без документів
Одночасно з подачею митної декларації імпортер зобов'язаний подати і всі необхідні для митного оформлення документи. Перелік таких документів великий, тому щось можна упустити. Користуючись цим, митниця іноді відмовляє в заліку авансу, якщо до декларації додані не всі документи.
Крім цього, слід зазначити, що Митний кодекс України не пов'язує можливість розпорядження платником авансовими платежами з конкретним типом митної декларації.
Привід четвертий - прострочення платежу
Але чим реально, крім витрачених нервів, загрожує учасникові ЗЕД невизнання митницею подачі декларації в якості достатнього дії для заліку авансового платежу?
На жаль, досить поширеною є наступна ситуація.
Імпортер попередньо вніс авансовий платіж, потім ввіз товар і подав на нього митну декларацію. Він абсолютно спокійний, оскільки впевнений, що виконав усі обов'язкові для нього дії, а митниця сама зарахує внесений раніше аванс в рахунок належних митних платежів по поданій декларації.
Однак митниця порахувала, що імпортер повинен був подати ще й заяву на залік авансових платежів. В результаті митні платежі не сплачено і за порушення терміну сплати митних платежів митниця стягує з імпортера пені в порядку п. 1 ст. 349 Митного кодексу України або залучає до адміністративної відповідальності за ст. 16.22 "Порушення термінів сплати митних платежів" КоАП РФ, а це штраф до 300 тис. Руб.
Що робити в такій ситуації? Тут не обійтися без суду. Єдине, що хоч якось полегшує тягар імпортера, так це той факт, що суди у вирішенні подібних питань практично одностайно встають на його сторону.
Але необхідно пам'ятати: аванс дає звільнення від відповідальності тільки в тих випадках, коли митні платежі хоч і з порушенням граничного терміну, але все ж були в кінцевому рахунку сплачені в повному розмірі.
Якщо ж імпортер буде викритий в ухиленні від сплати митних платежів (тобто перелічив і сплатив платежі в меншому розмірі, ніж слід, або ж не сплатив зовсім), Кара ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ, то наявність авансових коштів на депозиті митниці йому не допоможе.
У п. 1 Огляду розглядалася ситуація залучення імпортера до відповідальності за ч. 2 ст. 16.2 КоАП України за недостовірне заяву відомостей про митну вартість, що призвело до заниження та митних платежів.
Імпортер в своє виправдання заявив, що у нього був невитрачений залишок авансу в розмірі, достатньому для повної сплати платежів, і митниця в будь-який момент може списати відсутні платежі з цих коштів. Тому, на його думку, факт ухилення від сплати митних платежів відсутня.
Але ФТСУкаіни відкинула такий довід, вказавши, що митниця має право списувати тільки ту суму, яка міститься в розпорядженні платника (сума, зазначена в декларації або в заяві про залік). Самостійно додатково списувати авансові кошти, за винятком процедури примусового стягнення заборгованості по митних платежах, а не перелік.
Отже, наявність авансового платежу на депозиті митниці не звільняє імпортера від відповідальності за ухилення від сплати митних платежів.
І з такою позицією важко не погодитися.
Привід п'ятий - згаяний час
Думка митниці. Обіцянки-цяцянки. Стільки ж часу митниця відводить учасникам ЗЕД і на повернення авансових платежів, адже згідно з п. 5 ст. 330 Митного кодексу України повернення авансових платежів здійснюється тільки в тому випадку, якщо "заяву про їх повернення подано протягом трьох років з дня внесення їх в касу або надходження на рахунок митного органу".
Як бачимо, у наведеній нормі йдеться лише про заяву і тільки стосовно до повернення.
Це означає, що, на думку ФТСУкаіни, після закінчення трьох років авансовий платіж не підлягає не тільки фактичного повернення, але навіть і заліку на користь майбутніх платежів.
Ось яка несподіванка може підстерігати кожного. Але чи правомірні такі дії?
Сам трирічний пресекательний термін під сумнів не ставиться. Однак суди вважають, що він відноситься тільки до можливості фактичного повернення авансових платежів, а не заліку.
Які аргументи наводять суди?
Згідно п. 3 ст. 330 Митного кодексу України грошові кошти, отримані митним органом як авансові платежі, є майном особи, який зробив авансові платежі, і не можуть розглядатися в якості митних платежів до тих пір, поки ця особа не зробить розпорядження про це митному органу або митний орган не зверне стягнення на авансові платежі.
З цього випливає, що закінчення трирічного терміну повернення авансових платежів не змінює правовий режим грошових коштів, не є підставою припинення права власності на них.
Тут суди зазвичай роблять посилання на п. 3 ст. 35 Конституції РФ, відповідно до якої ніхто не може бути позбавлений свого майна інакше як за рішенням суду.
Мова в Митному кодексі України йде про обмеження терміну подачі саме заяви, отже, роблять висновок суди, розпорядження авансовими платежами іншим способом, зокрема шляхом подання митної декларації, не заборонено.
Як повернути авансовий платіж. Отже, якщо раптом з'ясовується, що митниця списала ваш авансовий платіж до федерального бюджету, сміливо вирушайте до суду. Які при цьому заявляти вимоги?
Часто в подібних випадках учасники ЗЕД намагаються повернути собі незаконно списані авансові платежі, заявляючи вимогу про повернення їх як надміру сплачених митних платежів в порядку, передбаченому ст. 355 Митного кодексу РФ. Певна логіка тут присутня: аванс списується в федеральний бюджет, отже, фактично "сплачується". Однак подібні вимоги суд не задовольнить.
Таку можливість надає п. 4 ст. 330 Митного кодексу РФ: платник завжди має право вимагати від митниці звіт про витрачання авансу. Такий звіт подається в письмовій формі не пізніше 30 днів з дня отримання вимоги.
У разі незгоди платника з результатами звіту митного органу проводиться спільна вивірка витрачання грошових коштів.
Привід шостий - заява без документів
Користуючись цим, митниця останнім часом часто стала повертати заяви учасників ЗЕД без розгляду, прикриваючись формальним приводом - відсутністю будь-яких документів, що додавалися до заяви. Логіка митниці тут проста: пару раз відмовимо, а там, дивись, до моменту повторного звернення із заявою трирічний термін на повернення авансових платежів уже закінчиться, адже Неприйняття заяву протягом даного терміну не перериває.
Чи правомірна така практика?
Довідково. Крім закінчення трирічного терміну повернення авансових платежів не проводиться і в наступних випадках:
- при наявності у особи, яка внесла авансові платежі, заборгованості по сплаті митних платежів в розмірі зазначеної заборгованості;
- якщо сума авансових платежів, зазначена в заяві про повернення, менше 150 руб .;
- у разі подання заяви про повернення авансових платежів після закінчення встановлених строків.
З упевненістю можна стверджувати: така практика неправомірна. Підтвердження тому - думка судів.
Суд визнав дії митниці незаконними з наступних причин.
Таким чином, митниця не має права повернути навіть неправильно оформлена заява або заява без необхідних документів. Будь-яка заява має бути прийнято, і по ньому має бути винесена мотивована рішення.
Ухвалення ж заяви говорить про переривання перебігу трирічного терміну на повернення залишку авансових платежів.
Привід сьомий - рахунок, та не той
Імпортер може оформляти товари в різних митних органах. Це пов'язано і з оптимізацією логістичних схем, і з обмеженням місць оформлення для окремих видів товарів.
В такому випадку нерідко виникає ситуація, коли аванс внесений на рахунок одного митного органу, але імпортеру потрібно їм скористатися при оформленні товару в іншому митному органі.
Крім цього, при заповненні платіжного доручення на перерахування авансу можна просто допустити помилку, і гроші підуть на рахунок іншого митного органу.
Що робити в такому випадку?
На жаль, але митниці, які оформляють товар, не визнають в якості митних платежів кошти, внесені як авансові платежі на рахунок іншого митного органу.
І якщо заборона заліку за фактом подачі декларації ще зрозуміти можна, адже митниця не зможе сама списати гроші, які не перебувають на її рахунку, то неможливість заліку в подібному випадку з поданням заяви виглядає дивною. Митниця ж має право примусово списати заборгованість зі сплати платежів за рахунок авансових коштів боржника, що знаходяться в іншому митному органі.
Однак у даній ситуації нічого не поробиш: лазівок немає - доведеться платити.
Отже, ми розглянули основні проблеми, що виникають в учасників ЗЕД при розпорядженні своїми авансовими платежами. Їх виявилося чимало для такого, здавалося б, скромного питання.
Що можна сказати на закінчення?
Законодавство і судова практика в більшості випадків захищають від свавілля митниці.
Але якщо не хочеться витрачати нерви, то будь-яку подачу митної декларації супроводжуйте заявою на залік авансових платежів. В такому випадку причепитися буде практично ні до чого.
І не забувайте проводити періодичний контроль за витрачанням митницею вашого авансу - запитуйте звіти, проводите звірки. Тоді і ви будете в курсі, якщо раптом митниця вже списала ваш аванс в федеральний бюджет, і саму митницю, вважаємо, це теж дисциплінує.